Аркадий Брызгалин: Такой шоковой реакции на решение КС я не помню
Предпринимательская и бухгалтерская общественность страны в панике. Конституционный суд РФ вынес определение, фактически отменяющее вычет НДС, кроме отдельных случаев. Так, предприниматели смогут реализовать право на вычет НДС лишь в единственном случае – если расчет за НДС-возмещаемую продукцию произведен только из собственных средств. Если же при расчетах использовались кредиты, займы или безвозмездно полученные средства, то государство не вернет предпринимателю ранее уплаченный налог. Для непосвященных в премудрости бухгалтерского учета можно объяснить проще: любые инвестиционные проекты становятся дороже на 20%, да, и текущая коммерческая деятельность оказывается перед очень серьезными трудностями – сложности с вычетом НДС грозят тотальной нехваткой оборотных средств у бизнеса. Возможные последствия этого нововведения для экономики страны аналитики уже сейчас называют катастрофическими.
Между тем, следует обратить внимание на то, что определение КС вынесено по частному делу малоизвестной компании "Промлайн". Налоговые органы тут же ухватились за него, как за возможность увеличить налоговые сборы, однако само определение, вынесенное еще 8 апреля, но опубликованное совсем недавно, рождает много вопросов. Кстати, для широкой общественности оно стало доступно только в середине июля, а официальная его публикация до сих пор не осуществлена. Главный из них – относится ли документ только к частному случаю с "Промлайном" или решение высшей судебной инстанции должно быть перенесено налоговыми органами на деятельность всех российских компаний.
В КС уже начали поступать обращения с просьбой разъяснить порядок применения положений определения от 8 апреля. Одно из таких обращений поступило из Екатеринбурга. Его автор – Аркадий Брызгалин, генеральный директор группы компаний "Налоги и финансовое право", работающей на рынке уже более 11 лет и специализирующейся на защите прав налогоплательщиков от неправомерных действий со стороны фискальных органов. Аркадий Брызгалин пояснил корреспонденту Накануне.RU суть судебного определения, возможные перспективы от его применения, а также варианты минимизации ущерба, которые могли бы использовать предприниматели в случае негативного развития событий.
Вопрос: Определение КС было вынесено еще 8 апреля, почему бурление в бизнес-среде началось только сейчас?
Аркадий Брызгалин: КС не обязан публиковать все свои судебные акты, к тому же сроки объявления решения и их опубликования не регламентированы. То есть 8 апреля суд собрался и вынес решение, а текст документа появился намного позже – в конце июля, сразу же попал в Интернет и отсюда возникла вся эта сложная ситуация.
Вопрос: Что в определении и вообще в этой ситуации вызвало наибольшую обеспокоенность предпринимателей? То, что налоговые органы увидели обращение КС и тут же начали претворять его в жизнь?
Аркадий Брызгалин: То, что налоговые органы будут повсеместно отказывать в вычетах по НДС. А там два существенных момента в этом определении. Первое – это, если заем не погашен, то НДС возмещать нельзя. Вторая позиция – что при расчетах за счет безвозмездного имущества тоже не соблюдается принцип реальности затрат и тоже НДС не возмещается. Фактически КС сформулировал свою позицию и ввел новое правило в порядке исчисления налога на добавленную стоимость. Мы считаем, что как принцип реальности затрат в его исключительно формализованном виде /имеется в виду возмещение НДС только при условии использования собственных средств – прим. автора/ может применяться, в условиях, когда есть недобросовестные налогоплательщики. Но рассматривать это как порядок исчисления для всех налогоплательщиков неправильно. Именно поэтому мы и обратились в КС, поскольку налоговые органы без сомнения начнут трактовать это определение чрезвычайно широко.
Вопрос: Налоговики уже начали действовать в соответствии с появившимся определением?
Аркадий Брызгалин: Да, начали. У нас уже скоро будет суд, как раз по ситуации один в один. Хрестоматийная ситуация – предприятие взяло заем и рассчиталось за НДС-возмещаемую продукцию. Налоговая инспекция все эти затраты собрала, провела камеральную проверку и выставила предприятию недоимку, пени, штрафы. В конце сентября уже будет суд.
Вопрос: Можно ли говорить об этом как о спорадических явлениях? Лишь отдельные территориальные налоговые органы взяли этот механизм на вооружение или он уже внедряется повсеместно?
Аркадий Брызгалин: Насчет всей страны у меня пока нет информации, но в Свердловской области налоговые органы, я знаю, уже рассылают в рамках камеральной проверки требования о предоставлении расшифровки статьи баланса, посвященной заемным средствам. То есть можно предположить, что они сейчас будут выявлять коэффициент НДС, который был оплачен заемными средствами, и исключать его из вычетов. Пока в глобальном масштабе все это еще не прошло, Минфин хранит молчание, официальных разъяснений у него пока нет. Насколько я знаю, определение КС проходит сейчас там живое обсуждение, Минфин решает, как отреагировать. Появилась информация, что сам Минфин хочет выйти в КС с просьбой разъяснить порядок применения этого определения.
Вопрос: Появились ли уже сейчас легальные схемы того, как минимизировать потери, если новый порядок возмещения НДС все же будет введен в действие?
Аркадий Брызгалин: Реально мы знаем сейчас две схемы противодействия новой методике исчисления возврата НДС, того, как сейчас выкручиваться, грубо говоря. Это организация НДС-счетов, за которые раньше ругали. Открывается два счета, на оба зачисляется выручка, но один из счетов предназначен специально для уплаты НДС отдельной платежкой. То есть средства мои обезличиваются и налоговая никогда не сможет доказать, что я произвел уплату НДС за счет заемных средств. Когда у меня на расчетном счете есть деньги – обезличить их просто. Ситуация страшна в рафинированном виде – когда на расчетном счете ноль, и вдруг падает кредит и я его начинаю в срочном порядке тратить. Тогда сразу понятно, что деньги заемные и есть риск отказа в возмещении НДС. Мы рекомендуем не брать кредиты на НДС-возмещаемые затраты, а брать их, скажем, под зарплату, на уплату налогов и т.д. Например, у меня есть 100 рублей на расчетном счете, а мне надо 150, чтобы 100 истратить на зарплату, а 50 – на материалы. И я беру 50 рублей кредита именно на зарплату, а материалы покупаю не из заемных средств. Второй вариант – перекредитование. То есть я беру кредит, оплачиваю НДС-возмещаемые затраты, потом беру другой кредит и гашу тот кредит, за счет которого рассчитался. Формально кредит у меня оказывается погашен, условия для возмещения НДС выполнены. Хотя реально задолженность у меня остается. Но это усложняет работу и предприятия, и банков. А кроме того, налоговые органы, возможно, и дальше пойдут. Они начнут говорить о том, что вся задолженность должна быть погашена, а не только тот конкретный кредит, который выступил источником платежа. Мы поэтому и обратились в КС, чтобы стали понятны четкие правила игры.
Вопрос: Почему вы взялись за это дело, это собственная инициатива или вас кто-нибудь попросил?
Аркадий Брызгалин: К нам обратился ряд наших предприятий-клиентов, которые сказали примерно так: "Сделайте что-нибудь". Работаем мы достаточно давно, но в тех условиях, в которых мы сейчас оказались, сделать что-нибудь нереально. Поскольку мы не заявители, мы не имеем возможности официально обратиться в КС за разъяснением. Поэтому мы по старой русской традиции предложили нашим клиентам поддержать нас в этом обращении. Не исключена ситуация что КС вообще не отреагирует на наше обращение, он это не обязан делать. Но, чтобы обозначить проблему, чтобы сподвигнуть КС, как высший судебный орган России, к реакции, показать, что этим определением еще не все решилось, мы обратились за этим разъяснением. Может быть, кто-то обратится и официально, и КС, с учетом того, что и общественность уже отреагировала, даст свои разъяснения. А официально за разъяснением может обратиться только заявитель, то есть "Промлайн" или государственный орган, чьих интересов это касается, например Минфин или Арбитражный суд.
Кстати, споры по возврату НДС возникали и раньше. Первый спор, который мы провели по этому поводу, был в 95 в Арбитражном суде Свердловской области. После этого практика начала понемного складываться. В чистом виде такой суд был в 98 году по УрФО, когда магнитогорское предприятие взяло кредит и им рассчиталось за товарно-материальные ценности. Налоговики тогда отказали в возмещении НДС пока кредит не погашен, но арбитражный суд встал тогда полностью на сторону предприятия и сказал, что источник платежа значения для возмещения не имеет. В 2001 году появилось постановление КС по оплате НДС не денежными средствами – взаимозачетами, бартером и т.п. КС сказал, что должны быть затраты. Если затраты с экономической точки зрения проведены, то должно быть и возмещение. Некоторые суды восприняли это как повод для изменения практики и стали налогоплательщикам отказывать. Но такое было нетипично и, судя по тому анализу, который мы произвели, большинство судов становилось на сторону налоговых органов только в том случае, если имели место недобросовестные схемы. Когда налогоплательщик не сделку пытался совершить, а под прикрытием сделки вместе со своим партнером пытался получить возмещение НДС. Но это уже мошенничество и это, безусловно, необходимо пресекать. Но, когда мне говорят, что получение кредита равно отсутствию собственных затрат, я считаю, что это неправильно. Принцип реальности затрат здесь сохраняется. Государство же не протестует, когда я в бюджет плачу налог за счет заемных средств. Ведь никто же в этом случае не возмущается и не говорит, что раз ты использовал заемные средства, значит ты не оплатил налог. Причем, порядок осуществления расходов и их учета четко прописан в главе 25 Налогового кодекса. Там четко прописано, что считается расходом и нет там такого, что если расход сделан за счет займа, то я должен непременно этот заем погасить.
Вопрос: Насколько велик масштаб проблемы, какие товары подпадают под возмещение НДС?
Аркадий Брызгалин: Все товары, которые формируют затратную часть предприятия. Сырье, комплектующие, коммунальные платежи, услуги, субподрядные работы – все это является НДС-возмещаемыми затратами. Эта проблема касается всех, кто в своей деятельности широко использует кредиты, будь то кредиты на пополнение оборотных средств или кредиты инвестиционные, на приобретение оборудования, на капитальное строительство. Это большая проблемы для всех. Сложно говорить о последствиях этой проблемы, но они внушительные.
Потом, позже, конечно, все выровняется, поскольку предприятия кредиты гасят и снова берут. Если следовать строго новой схеме – гасишь кредит – НДС возмещают. В нормальных условиях деятельности кредиты взятые и кредиты погашенные примерно совпадают, то есть в результате все равно ситуация выровняется, но проблема остается для инвесторов. Потому что на долгосрочных кредитах можно поставить крест. Не полностью, потому что экономику ни одни налоги задушить не смогут, но в большой степени. Любой инвестиционный проект автоматически дорожает на 20%. Потому что, когда я просчитываю инвестиционный проект, я понимаю так – на 5 лет я беру кредит, под такие-то проценты, но я куплю оборудование, НДС возмещу и т.д. А сейчас НДС я могу возместить только тогда, когда погашу кредит. Вот и считайте – я покупаю оборудование на 1 млн долларов, 200 тысяч НДС. Получается, что 200 тысяч долларов оборотных средств отвлекается, на 5 лет они замораживаются. А деньги ведь тоже имеют стоимость.
Вопрос: Что говорит мировая практика по поводу возврата НДС?
Аркадий Брызгалин: Мне трудно говорить за мировых налогоплательщиков, но насколько я знаю, за рубежом гораздо проще дело обстоит с возмещением НДС. По крайней мере, я ни разу не слышал о том, что за рубежом бывают сложности с возмещением НДС.
Вопрос: Нечеткость ситуации позволяет бизнесу трактовать определение КС в свою пользу или оно ориентировано исключительно на налоговиков?
Аркадий Брызгалин: Сейчас все будет зависеть от судебной системы – от арбитражного судопроизводства, поскольку применять это определение в первую очередь будут арбитражные суды.
Вопрос: Арбитражные суды могут обратиться с запросом в КС?
Аркадий Брызгалин: Да, у них есть такие полномочия. И, если мы можем сделать только обращение, то они имеют право сделать запрос, на который КС обязан ответить. Может, уже какие-то суды обратились. Минфину тоже надо решать этот вопрос, скорее принимать решение, поскольку они главные правоприменители, у них же в составе находится налоговая служба, им надо проверять компании, писать акты проверки, выносить решения о взыскании недоимок, о привлечении к ответственности. И федеральная налоговая служба - это большое ведомство. Там работают сотни тысяч инспекторов, им надо дать разъяснение, как себя вести.
Вопрос: В ситуации, пока не наступила ясность, как могут повести себя налоговики, с какого момента они могут сделать перерасчет возврата НДС?
Аркадий Брызгалин: Это вопрос мы тоже поставили в своем обращении. Чисто формально определение КС – это не норма закона, которая обратной силы не имеет, это толкование той нормы, которая всегда действовала. И, если подходить с точки зрения толкования закона, то оно должно обращаться и на все старые периоды. Сейчас под налоговым контролем 2001 год – вот с 2001 года и можно все перерасчитывать. Некоторые предприятия, я знаю, даже уже свои декларации начали править, начали реагировать, поскольку в противном случае могут возникнуть штрафы . Хотя, я считаю, что штрафов за период до июля 2004 года быть не должно. Но недоимка, пеня остаются.
Вопрос: Вы согласны с тезисом о том, что государство устроило все это в связи с тем, что ставки отдельных налогов снижаются и необходимо за счет чего-то восполнять эти потери?
Аркадий Брызгалин: Я думаю, что это произошло случайно. Сомневаюсь, что это была какая-то интрига, какой-то комплекс мероприятий по повышению сбора налогов. Государство, конечно, снижает ставки налогообложения, но налоговую-то базу оно расширяет, это было всегда. Государство не намерено отказываться от своих доходов, но я не уверен, что это определение КС было сделано из-за того, что налоги снижаются.
Кто прав, кто виноват в данной ситуации я не знаю, но это проблема и ее нужно решать, поэтому мы и обратились в КС. И, насколько я знаю, в суд за разъяснением обратились не только мы, но и другие организации и предприятия, чтобы обозначить проблему. Я, честно говоря, не помню, чтобы решение КС когда-либо вызывало такой серьезный резонанс. Много было различных решений, но такой шоковой реакции я не помню за все время своей работы.
Летать в России станет еще дороже
Креатив Госдумы так и прет: про букмекеров и депутатов
Вот это "Вызов"
